论我国土地承包经营权的缺陷及其对策——兼论建立地上权和永佃权的必要性和紧迫性

》，第101页；史尚宽：《物权法论》，第186页。）成为非常完备、非常富于弹性的他物权。（注：李志敏：《中国古代民法》，法律出版社1988年版，第111页。）　　2.现代法时期。清末修律，是使我国法制告别传统的中华法系而迈入现代法时期的转折。在《大清民律草案》中，参照德国法和日本法的立法例，在物权编设4章规定他物权，其中用益物权分地上权、永佃权、地役权3章，没有规定典权；担保物权专设一章，分为通则、抵押权、土地债务、不动产质权、动产质权5节。在《民国民律草案》中，他物权的立法体制略有改变，各种他物权均分章规定，共设有地上权、永佃权、地役权、抵押权、质权、典权6章。至《中华民国民法》正式颁布，物权编共设7章规定他物权，分别是地上权、永佃权、地役权、抵押权、质权、典权、留置权，形成了完备的他物权制度。其中第832 条规定的是地上权，内容是：“称地上权者，谓以在他人土地上有建筑物，或其他工作物，或竹木为目的而使用其土地之权。”以下各条规定地上权之抛弃、地上权之撤销、租金减免请求之限制、地上权之让予、工作物及竹木之取回权以及建筑物之补偿等内容。在第842 条规定永佃权：“称永佃权者，谓支付佃租永久在他人土地之上为耕作或牧畜之权。”“永佃权之设定，定有期限者，视为租赁，使用关于租赁之规定。”以下各条分别规定永佃权之让与、佃租之减免、撤佃、永佃权受让人之地租偿还责任、相邻关系规定之准用等。　　在这一时期的地上权和永佃权规定的内容中，可以看出，中国近代民事立法关于地上权的规定，基本上是借鉴西方立法经验，而对永佃权的规定，则多是我国古代的立法经验的总结。这是符合中国古代和近代立法发展的实际情况的。　　四、地上权与永佃权的不同内容　　无论是国外还是国内，无论是历史上还是在现实中的立法，都是将地上权和永佃权作为两个不同的权利概念加以规定，严格区分地上权和永佃权的界限。这两个权利具有不同的内容。　　（一）地上权的内容。　　地上权的具体内容包括：　　1.地上权的取得方式。　　地上权的取得方式与所有权的取得方式相同，可以分为原始取得和继受

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论我国土地承包经营权的缺陷及其对策——兼论建立地上权和永佃权的必要性和紧迫性(三)