论公司章程的变更——从公司章程功用的视角(一)

【摘要】：

    我国的《公司法》从第一次订立颁布到多次修改至2005’《公司法》的形成，期间对公司章程部分的规定颇多变动。并且，自首部《公司法》颁布以来，我国的市场经济背景、运行机制及企业形态等都发生了或正在发生着具有法律意义的变化，这就要求公司对自身的章程不断进行适应性变更。而这种变更不仅应严格按照法律规定并结合公司实际进行，更要体现2005’《公司法》修订的重要立法原理。因此，公司章程的变更又必须遵守必要的原则。

    【关键词】：《公司法》、公司章程、公司、格式章程、行政化倾向、改制、章程变更

    【正文】：

    现代公司制度的建立，被认为是“对社会经济发展的巨大贡献，绝不亚于蒸汽机的发明和工业革命的爆发”（注1） 。马克思在《资本论》中也对公司制予以高度的评价（注2）。时至今日，公司已经被公认为“是适应市场经济发展要求而产生的典型的现代企业组织形式，在现代市场经济体制国家中，公司已成为占绝对统治地位的企业组织形式，在政治、经济、文化和社会生活中扮演着非常重要的角色”（注3）。而维系和保障公司正常运行的依据，除国家的立法之外，就是公司的章程及由章程产生的一系列公司制度了。因此，从法律意义上看，公司章程的变更（修订）与国家关于公司的法律规定的修订，具有几乎同等的地位，不能不予以慎重对待。

     一、对公司章程性质与意义的分析

    公司章程的性质与意义是什么？公司章程的重要性应当是不言而喻的，但对公司章程性质与意义的理解却可以有不同的层次，基于理解层次的不同，对公司章程性质与意义的内涵的揭示也就有了不同。而这一差异，不仅可导致对公司章程实际设立、遵守的不同，还极有可能导致对公司章程变更实际操作上的不同。

    （一）公司章程是公司成立的要件

    《中华人民共和国公司法》（注4）第二十三条及第（三）项规定：“设立有限公司，应当具备下列条件”，其中第三项必备条件为“股东共同制订公司章程”。该法第七十七条及第（四）项也同样规定了“设立股份有限公司，应当具备下列条件”，其中第四项必备条件为“发起人制订公司章程”。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条规定：“申请设立有限公司，应当向公司登记机关提交下列文件”，其中第三项为“公司章程”。该条例第二十一条规定：“申请设立股份有限公司，应当向公司登记机关提交下列文件”，其中第三项为“公司章程”。

    将公司章程理解为公司成立的要件，无疑是正确的，但这一理解仍存有两个层次：一是将公司章程仅理解为设立公司、公司登记的必要要件；二是将公司章程还理解为公司成立、存在、运行的必要要件。

    显然，前一层次的理解只涉及到公司章程的形式要素，在这一层次理解中，公司章程在公司中的地位充其量只是一种形式要素，而且只是公司设立和登记的形式要素。在后一理解中，才有可能涉及公司章程的内涵，也只有在后一理解中，才有可能谈及公司章程的性质和意义的问题。

    （二）公司章程的法律意义

    对公司章程的这一层次理解是超越只将公司章程看成是与申请书、委托书、证明书等同等地位一般文件的认识的，这一认识理解了公司章程的法律性质和意义，因而是较为深刻的。在这一层次理解之下，公司章程的性质和意义便有：

    首先，公司章程是公司设立和成立的法律文件，而且是重要的法律文件。其次，公司章程是确立公司权利、义务关系的基本文件。最后，公司章程是公司实际内部管理和对外经济交往的基本法律依据。（注5）

    这一理解虽接触到了公司章程的本质，但除第一项外，第二、第三项的理解显然有含糊不清的地方，因而扩大了公司章程的法律功用。

    其一，从法律关系上看，就公司而言，公司的法律关系“分内部关系和外部关系”（注6），内部关系的主体限于公司内部的股东、高管人员、职员和公司本身，外部关系包括公司之外的其他任何与公司发生行政、经济关系的主体，公司章程只能对内部关系、内部主体有约束作用。

    其二，公司章程虽是公司内部法律文件，但整个公司还在法律的框架之下，与国家机器发生刑事、行政关系，这是国家强制力在公司制度中的反映。（注7）而公司章程也必须服从这种强制力，因此，在确认公司章程是确立公司权利、义务关系的基本文件时，首先要明确确立的只是公司内部的权利、义务关系，并且即使是这种内部的权利、义务关系，也必须在国家法律允许的范围内确立。至于公司章程作为“对外经济交往的基本法律依据”，也只能通过限制公司内部工作人员来实现，是绝对不可以，也不可能对公司以外的主体产生功能的。 

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